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劳务派遣十三问

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劳务派遣十三问
* 来源 : 广东人社厅 * 作者 : gzrsdl * 发表时间 : 2014/07/06 * 浏览 : 72

“一、A用工单位使用劳务派遣超过了法定比例,那么,A用工单位应当采取什么措施才能避免违反有关法律规定?”

答:A用工单位应当制定用工调整方案在2014年3月至2016年2月期间逐步降至规定比例,且要依法报当地人社部门备案。在将用工比例降到法定比例以前,A用工单位不得使用新的被派遣劳动者,包括不得更换使用新的被派遣劳动者。

“二、劳务派遣用工比例是多少?”

答:《劳务派遣暂行规定》明确用工单位使用被派遣劳动者数量不得超过其用工总量(指用工单位签订劳动合同人数与使用的被派遣劳动者人数之和)的10%。

“三、调整用工比例有没有过渡期?”

答:“有两年的过渡期,《劳务派遣暂行规定》生效后两年,具体期限是从2014年3月至2016年2月止。但是,《全国人民代表大会常务委员会关于修改〈中华人民共和国劳动合同法〉的决定》公布前已依法订立的劳动合同和劳务派遣协议两者的期限届满日期都在2016年2月后的,可以依法继续履行至最先到期的那个期限届满之日。

“四、某用工单位经营者认为清洁工作属于辅助性工作,于是他直接使用劳务派遣工从事清洁工作。请问他的行为是否符合法律的规定?”

答:劳务派遣辅助性岗位除了必须符合实体性条件的要求,还必须符合程序性条件的要求,即用工单位拟使用被派遣劳动者的辅助性岗位,应当经职工代表大会或者全体职工讨论,提出方案,与工会或者职工代表平等协商确定,并在用工单位内公示。上述案例的经营者违反了程序性的要求,属于违法行为。

“五、什么是劳务派遣”三性“岗位?”

答:劳务派遣三性岗位是指临时性、辅助性或者替代性的工作岗位。新修订劳动合同法明确规定,用工单位只能在三性岗位上使用劳务派遣。

“六、三性岗位的定义是什么?”

答:临时性工作岗位是指存续时间不超过6个月的岗位;辅助性工作岗位是指为主营业务岗位提供服务的非主营业务岗位,确定辅助性岗位时还需要符合程序性规定;替代性工作岗位是指用工单位的劳动者因脱产学习、休假等原因无法工作的一定期间内,可以由其他劳动者替代工作的岗位。

“七、辅助性岗位的程序性规定是什么?”

答:用工单位决定使用被派遣劳动者的辅助性岗位,应当经职工代表大会或者全体职工讨论,提出方案和意见,与工会或者职工代表平等协商确定,并在用工单位内公示。

“八、广州市A劳务派遣公司将被派遣员工王某派到深圳市B公司工作,王某要求在广州参加社会保险。A劳务派遣公司能否按王某的要求在广州参保?A劳务派遣公司在深圳市没有分支机构,没有社会保险账户,那么如何帮王某参加社会保险?”

答:(1)《劳务派遣暂行规定》明确规定,劳务派遣单位开展跨地区派遣业务的,应当在用工单位所在地为被派遣劳动者参加社会保险,按照用工单位所在地的规定缴纳社会保险费。因此,A劳务派遣公司只能在深圳市为王某参加社会保险。(2)《劳务派遣暂行规定》还规定,劳务派遣单位未在用工单位所在地设立分支机构的,由用工单位代劳务派遣单位为被派遣劳动者办理参保手续,缴纳社会保险费。

“九、某用工单位使用劳务派遣工,其中王某和李某分别是用工单位职工和劳务派遣工,两人的岗位相同。用工单位每年安排王某外出旅游一次,但是没有安排劳务派遣工李某旅游。用工单位是否符合法律有关规定?”

答:《劳务派遣暂行规定》明确规定,用工单位应向被派遣劳动者提供与工作岗位相关的福利待遇,不得歧视被派遣劳动者。因此,上述案例的用工单位明显违法,应当依法纠正,也应当安排同岗位的李某旅游。

“十、某用工单位为避免违反劳务派遣“三性”岗位的规定,直接将超“三性”的劳务派遣工退回劳务派遣单位。该用工单位的做法是否正确?”

答:《劳务派遣暂行规定》并未规定用工单位可以直接将超“三性”或者超比例的被派遣劳动者退回,因此,该用工单位的做法是违法的。

“十一、用工单位可以退回被劳务派遣者的法定情形有哪些?”

答:有下列情形之一的,用工单位可以将被派遣劳动者依法退回劳务派遣单位:(1)被派遣劳动者存在《劳动合同法》第三十九条规定情形的;(2)用工单位有劳动合同法第四十条第三项、第四十一条规定情形的;(3)用工单位被依法宣告破产、吊销营业执照、责令关闭、撤销、决定提前解散或者经营期限届满不再继续经营的;(4)被派遣劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的;(5)被派遣劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的;(6)劳务派遣协议期满终止的。劳务派遣单位、用工单位和被派遣劳动者协商一致,也可以将被派遣劳动者转为用工单位的职工,或者与被派遣劳动者协商一致解除劳动关系。

“十二、被劳务派遣者被依法退回后,劳务派遣单位能否与其解除或者终止劳动合同?”

答:劳务派遣单位可通过以下4种方式依法与劳务派遣工解除或者终止劳动合同:(1)双方协商一致,劳务派遣单位可以解除劳动合同;(2)劳务派遣单位重新派遣时维持或者提高劳动合同约定条件,被派遣劳动者不同意的,劳务派遣单位可以解除劳动合同;(3)被派遣劳动者有劳动合同法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定情形,被用工单位退回的,劳务派遣单位可依法与劳动者解除劳动合同;(4)劳务派遣单位被依法宣告破产、吊销营业执照、责令关闭、撤销、决定提前解散或者经营期限届满不再继续经营的,双方劳动合同终止。

“十三、被劳务派遣者可以与劳务派遣单位解除劳动合同的法定情形有哪些?”

答:主要有以下几种:(1)双方协商一致可以解除劳动合同;(2)被派遣劳动者提前30日以书面形式通知劳务派遣单位,可以解除劳动合同,被派遣劳动者在试用期内提前3日通知劳务派遣单位的可以解除劳动合同;(3)被派遣劳动者被用工单位依法退回,劳务派遣单位重新派遣时降低劳动合同约定条件,被派遣劳动者可以与劳务派遣单位解除劳动合同;(4)劳务派遣单位存在《劳动合同法》第三十八条规定的违法行为,被派遣劳动者可以与劳务派遣单位解除劳动合同。